为什么不宜将游戏认定为电影类作品？
北京市高级人民法院知识产权庭法官
中国知识产权杂志专栏作者
著作权法第三条对作品类型的列举，旨在为版权行业实务操作和法律适用提供一定的指引， 是为社会公众提供便利而非束缚，不应当理解为对作品类型的限定。
近期，有一种观点认为：游戏作品属于著作权法第三条第（六）项规定的“以类似摄制电影的方法创作的作品”（简称电影类作品），应按照电影类作品对游戏提供保护。笔者以为不妥，浅见如下。
一、游戏的创作方法与摄制电影并不类似
《著作权法实施条例》第四条第（十一）项规定：“电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品，是指摄制在一定介质上，由一系列有伴音或者无伴音的画面组成，并且借助适当装置放映或者以其他方式传播的作品。”这是行政法规对电影类作品的法律定义。在上述定义中，“由一系列有伴音或者无伴音的画面组成”是指创作的结果，“借助适当装置放映或者以其他方式传播”是指创作成果的传播方式，“摄制在一定介质上”指的是创作方法。如果要从法律上考究何为“类似摄制电影的方法”，则只能依据上述定义中的“摄制在一定介质上”。但是，《著作权法实施例》第四条第（十一）项解释的对象是“电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品”，解释的内容是“摄制在一定介质上”，两者均包含“摄制”且核心词也均为“摄制”，属于循环解释。因此，依据《著作权法实施条例》第四条第（十一）项的法律定义，不能得出何为“类似摄制电影的方法”。
著作权法第十五条规定：“电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品的著作权由制片者享有，但编剧、导演、摄影、作词、作曲等作者享有署名权，并有权按照与制片者签订的合同获得报酬。电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品中的剧本、音乐等可以单独使用的作品的作者有权单独行使其著作权。”由此可见，电影类作品通常有制片者、编剧、导演、摄影、作词、作曲等作者，通常有剧本。按照理论界和实务界的主流观点，类似摄制电影的方法是指：由编剧、导演、摄影、作词、作曲等众多作者共同创作，以拍摄电影的步骤制作而成。其中，拍摄电影的步骤是指由剧本、分集大纲、分镜头剧本，到演员表演、摄像拍摄、导演指导，再到后期剪辑、混音、特效等。
游戏可能有剧本、音乐和后期制作，但没有演员、导演、制片者，也没有拍摄环节。游戏的制作方法、步骤、过程与电影作品和电影类作品有很大的区别，不符合电影类作品的定义。
二、将游戏认定为电影类作品将影响权利保护范围和权限
是否将游戏认定为电影类作品，不是一个纯理论问题。对游戏作品的定性，还将影响权利保护范围和保护期限，影响著作权人和使用人的实际利益。
（一）影响权利范围
著作权法第十条第一款第（十）项规定：“放映权，即通过放映机、幻灯机等技术设备公开再现美术、摄影、电影和以类似摄制电影的方法创作的作品等的权利。”由此可见，著作权法对放映权的权利基础作出了明确的限定，只有美术作品、摄影作品、电影作品和电影类作品才产生放映权。如果将游戏认定为电影类作品，则游戏产生放映权，游戏著作权人有权禁止他人放映。如果不将游戏认定为电影类作品，则游戏不产生放映权，游戏著作权人无权禁止他人放映。
有观点认为：即使游戏作品的定性影响放映权，电影院也不放映游戏，因此这种认定对实践没任何影响。笔者认为，电影院一般不放映游戏，但游乐园普遍放映游戏。游乐园中的飞机、汽车、轮船、摩托等玩具的电子屏幕长期、大量地放映游戏，其放映行为未必都经过了游戏著作权人的许可。如果将游戏认定为电影类作品，则游乐园放映游戏的行为构成侵权。如此一来，可能违反著作权法保护放映权的立法初衷，超出立法者调节游戏作品的立法预期，不适当的扩大游戏作品的保护范围，影响游乐园的经营自由，过度侵占公有领域。
（二）影响保护期限
著作权法对电影类作品、摄影作品的保护期限作了特殊规定，即首次发表之后的50年。除此之外，著作权法对其他类型作品的保护期限作出了一般规定：“著作权属于公民的，为作者终生及其死亡后50年；著作权属于法人或者其他组织的，为首次发表后50年。”由此可见，在游戏作品著作权归属法人或者其他组织的情形下，是否将游戏作品认定为电影类作品不影响保护期限。但是，在游戏作品著作权归属公民个人享有的情形下，如果将游戏认定为电影类作品，将在保护期限上直接扣除作者的有生之年，极大地缩短游戏作品的著作权保护期限，不合理地损害游戏著作权人的利益。
三、新类型作品不需要也不可能由法律、行政法规逐一规定
著作权法第三条规定：“本法所称的作品，包括以下列形式创作的文学、艺术和自然科学、社会科学、工程技术等作品：（一）文字作品；（二）口述作品；（三）音乐、戏剧、曲艺、舞蹈、杂技艺术作品；（四）美术、建筑作品；（五）摄影作品；（六）电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品；（七）工程设计图、产品设计图、地图、示意图等图形作品和模型作品；（八）计算机软件；（九）法律、行政法规规定的其他作品。”有观点认为，著作权法第三条对作品类型作出了限定，除第（一）至（八）项列举的作品外，其他作品必须符合第（九）项的规定，即由法律、行政法规作出明确规定。
笔者认为，根据《著作权法实施条例》第二条的规定：“著作权法所称作品，是指文学、艺术和科学领域内具有独创性并能以某种有形形式复制的智力成果。”因此，只要是具有独创性、可复制的智力成果，不论何种作品类型，都属于著作权法保护的作品。著作权法第三条对作品类型的列举，旨在为版权行业实务操作和法律适用提供一定的指引，是为社会公众提供便利而非束缚，不应当理解为对作品类型的限定，更不是作品受著作权法保护的额外条件。版权产业的发展日新月异，新类型作品层出不穷，法律、行政法规不必要也不可能对新类型作品及时、逐一作出规定。以法律、行政法规没有规定游戏这一新类型作品为由，将游戏作品认定为电影类作品，有削足适履的嫌疑，也使游戏作品的法律适用显得不伦不类、脱离实际。
四、著作权法第三条属于开放式条款，不应作出封闭式解释
有观点认为，游戏作品固然不符合电影类作品的定义，也确实应当被认定为新类型作品，但鉴于著作权法第三条第（九）项“法律、行政法规规定的其他作品”的明文规定，新类型作品的认定在现行著作权法上没有法律依据，将游戏作品认定为电影类作品实属迫不得已。
笔者认为，著作权法第三条规定：“本法所称的作品，包括以下列形式创作的文学、艺术和自然科学、社会科学、工程技术等作品：……”其中，“包括……”属于开放式表述，而“由……组成”属于封闭式表述。参照《专利审查指南（2010版）》第二部分第十章第四节的规定：“‘包括……’属于开放式权利要求，表示组合物中并不排除权利要求中未指出的组分；‘由……组成’为封闭式权利要求，表示组合物中仅包括所指出的组分而排除所有其他的组分。”《专利审查指南》的上述规定可以为著作权法第三条的解释提供合理的启示。鉴于著作权法第三条采用“包括……”的开放式表述方式，其中的“包括”可以解释为“包括但不限于”。因此，在法律适用上，著作权法第三条完全存在合理解释的空间，即著作权法第三条可以解释为：“本法所称的作品，包括第（一）至（九）项列举的作品，也包括第（一）至（九）项未列举的其他新类型作品。”因此，新类型作品的认定在现行著作权法上并非没有法律依据，将游戏作品认定为电影类作品其实可以避免。众所周知，著作权法第二十二条以穷尽列举的方式规定了合理使用的12种情形，根本没有兜底条款，在12种情形之外认定合理使用从字面解释上完全没有解释的空间。但是，在立法滞后的情况下，为了公正处理案件，有些法院从合理使用的立法目的出发，解释被控侵权行为符合合理使用的实质性要件，取得了良好的法律效果和社会效果。相比之下，对著作权法第三条作出上述解释在逻辑上更容易，解释过程比较合理，解释的法律效果和社会效果也都很好。因此，我们应当合理解释著作权法第三条，将游戏作品认定为新类型作品。
原标题：不宜将游戏认定为电影类作品
作者：蒋强 北京市高级人民法院知识产权庭法官 中国知识产权杂志专栏作者
来源：《中国知识产权》杂志 总第126期
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如果《权力的游戏》拍电影版，这些人出演能否超越原作？
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布拉德·皮特（饰演：詹姆·兰尼斯特）英俊潇洒的皮特是饰演“弑君者”的不二人选，不仅颜值身材完全过关，皮特的那种浪荡不羁的气质也非常符合弑君者的气质，唯一的问题是片酬太高。查理兹·塞隆（饰演：瑟曦·兰尼斯特）HBO剧版的《权力的游戏》中，瑟曦是不折不扣的女主角之一，但是演员颜值确实一般，如果换成更加美艳霸气的塞隆，效果一定杠杠的。克里斯·海姆斯沃斯（饰演：琼恩·雪诺）HBO《权力的游戏》中啥也不懂的琼恩雪诺常常面瘫脸，同样面瘫脸的雷神锤哥模样气质很符合北境之王，当然身材更是秒杀原作。斯嘉丽·约翰逊（饰演：丹妮丽丝·坦格利安）据说《权力的游戏》中一大未解之谜就是龙妈丹妮丽丝的颜值，相信如果金发碧眼的斯嘉丽女神出演龙妈，迷死整个维斯特洛大陆不成问题。克里斯汀·斯图尔特（饰演：艾丽娅·史塔克）二丫是一个女汉子型的刺客。原作中的二丫虽然演技不错，但一副娃娃脸和五短身材实在不符合终极杀手的气质，相信斯图尔特一定能塑造更加犀利的二丫。詹妮弗·劳伦斯（饰演：珊莎·史塔克）作为美国好莱坞偶像派电影中最有演技的青年花旦，大表姐詹尼佛劳伦斯非常适合先是傻白甜而后逐渐腹黑的“三傻”，你觉得呢？
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把《权力的游戏》拍成电影是个馊点子
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在HBO以奇幻小说巨作《冰与火之歌》系列为基础改编的热播剧《权利的游戏》（Game of Thrones）第四季本周早些时候在纽约市举行首集首映式之后，该系列小说的作者乔治·马丁（George R.R. Martin）就拍摄一部《权利的游戏》故事片的可能性说了如下这些话：“这完全取决于这部主力连续剧会播多长时间。我们会播七年、八年还是十年？这部系列小说（在场景方面）变得越来越宏大。可能需要拍一部故事片来收尾，比如以1亿美元的预算拍一部时长两小时的故事片。故事里的那些龙变得超级庞大。”这番话说明马丁希望用一部故事长片来作为这部热播剧的伪结局，而对于这个连续剧乃至整个电视行业而言，这是一个糟糕的想法。
虽然从表面上看，拍一部《权利的游戏》故事片并不是一个糟糕的想法（而且肯定会与HBO目前把其热播剧翻拍成系列电影的经营模式相一致，正如他们已经对《欲望都市》以及正在对《明星伙伴》所做的那样），但利用一部故事片来“结束剧情”的想法是一个危险的期望，只会助长电视行业把连续剧进一步延长至超过它们“保质期”所允许的时间。诸如《24小时反恐部队》和《X档案》等热播剧都坠入一种“承诺今后会拍成电影”的陷阱中，并使得整部剧的质量由于缺少一个高水准的结尾而大打折扣，因为每个人都以为“来年还会继续拍新剧”。
这就是我们希望《权力的游戏》面临的未来吗？难道我们希望这部全球性的热播电视剧以低水准的结局来收尾？而这意味着光是剧本开发获得放行就要等上好几年。如果马丁的愿望得以实现的话，这就是未来将会变成的局面。《权力的游戏》是一部极好的连续剧，需要以自己的连续剧形式结束，而不是作为一个电影系列的开始。当五年后故事剧情结局在望时，让这种用电视剧原班人马拍摄一部2亿美元预算的电影的希望在公众意识中广为流传，只会对这部连续剧造成不利的影响。
相比比一部《权力的游戏》电影的预期可能对这个连续剧造成的影响，更重要的在于，这对于整个电视行业而言可能意味着什么。如果事态发展已经告诉我们什么的话，那就是电视广播公司都喜欢效仿。在连续剧《迷失》（LOST）大获成功之后，出现了多少翻版《迷失》？在《绝命毒师》（Breaking Bad）突然成功之后，多少电视节目以道德冲突的人物为主要角色？在《汉尼拔》（Hannibal）备受好评之后，有多少电视剧增加了暴力镜头？如果《权力的游戏》没有在最后一季为所有主线剧情画上圆满句号就突兀地切换成电影的话，那将导致其他电视台如法炮制，而随着更多的连续剧结局走下制作流水线，这将导致观众满意感降低。
一部电视连续剧就是一部电视连续剧。一部电视连续剧不是一部故事片的第一幕。观众应该最不想看到的是，在没有先为现有连续剧收尾的情况下，就匆忙拍摄一部《权力的游戏》电影。现在就批准并且着手筹划一部电影，除了设立一个可怕的先例——表明电视行业是一个浪费机会、只是为正片提供服务的媒介之外，别无用处。在过去十五年里，电视行业下了很大功夫才摆脱这种观念，它需要保持下去，无论一个系列作品的创作者意愿如何。
译 陈玮 校 李其奇
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#美剧新闻#：HBO总裁承诺《#权力的游戏#》永远不会中途被砍：“我们对作者乔治?R?R?马丁说了，只要他还坚持写，我们就坚持拍，我可以保证，我们不会中途放弃这部剧。”不过《权力的游戏》每季都不会多于10集，以“保证剧集的高质量”。该剧每一集的制作都耗资巨大、耗时超长。
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这剧非常给力啊。。。就是下季不知道是何时了
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应该是快了，不过上次出现的布什头像，倒是挺震撼的。
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这样的话才有意思，希望能够越拍越好，也希望能尽快写好书。
不过真的很大付出，不知若然到某一天收视不佳时会不会放弃呢。
但好看就不愁没人看了。
现在正在追，很想看完它，看到最后的结局，但是又不会去看书，看书几章节就放弃了。
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拍的大气磅礴，已经出了第二季的预告片啦。。
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不超过10集，no，那第二季已经6集了，第三的等到什么时候
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10集的长度觉得刚刚好，剧情紧凑，场面也很好看，这样的剧，等多久都愿意啊
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大神长命百岁啊。不过演员长得太快是个大问题
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这部剧太多让人惊喜的地方了而且还有那么多让人喜欢的额角色。小龙女，雪诺，斯塔克一家。。。
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小说比拍出来精彩多了。。。
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HBO还是比较可信的。
--------------------原来所有的惊奇与梦幻，都是一场空欢喜。。。
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