法律之星--法律论文--宪法民法关系之实像与幻影DD民法根本说的法理评析
正文关键字:
标题关键字:
法学基础理论
行政诉讼法
刑事诉讼法
知识产权法
民事诉讼法
国际经济法
律师制度与实务
比较法和外国法
劳教劳改监狱所
∷【来源】《中国法学》&& 第2006-6期&&第 160 页&
以下是您选择论文文件的摘要&&&&&&&&&&
&&用户名：
民法关系之实像与幻影――民法根本说的法理评析
　　【内容提要】在......
　　【关键词】......
　　[Abstract]Some sc......
　　按照法治精神和形成健全法治秩序的要求理解和解说......
一、......
　　在中国，关于......
　　中国的各种法律文献、法理学教材，以及举......
　　上述......
　　本文所谓......
　　或许人们早已注意到，在很多非正式场......
　　一些新近的出版物表明，民......
　　先看《中国法学》2006年......
　　再看《法学研究》2006年第3期的一......
　　《法学》月刊2006年第8期上郝铁川教授的......
　　从法理、......
二、民法......
　　讲到民法，有关它的不少事实和必然的发展......
　　在一国的法律体系中，民法确有其特殊......
　　在中国，民法作为市场经济社会商品生产、分配和交换的......
　　事实上，民法现在已经成为调整中国社会经济关系......
　　民法的确不应该被理解为......
　　当然，人们在清醒地看到上述情况的同时，更......
　　历史地看，就实质内容而......
　　关于民事权利与......
　　至于说近代之前的实质的民法（指......
　　而且，历史联系是历史联系，现实关系是现实关系......
　　事实上，旧......
　　从实际情形看，当代欧美......
　　立宪社会在权利保障方面的一般......
　　这里的复杂性在于：从法律观点看，......
三、民法......
　　在......
　　本来，......
　　是什么因素迷惑了一些学者的头脑，使他们产生了错......
　　如果我们假定一个社会的现实......
　　我们不妨再比照反映......
　　实际的误解是这样发生的：W’的有些......
　　同样，按照理性人假定，∑’中的A’必然不是翻......
　　或许有人说，你这是理论和逻辑推导，能不能拿......
　　在法国，1789年大革命中产生的《人和公民的权利......
　　《人权宣言》的上述内容，在......
　　再看法国民法方面的情况。作为世界性的近代民法的代......
　　以为......
　　这也可以看作是一些学者被......
　　由于......
　　但是，又为什么会产生民主政治以民法为基础......
　　那种以为民主政治和法治国家以民法......
　　法律不是意识形态，它讲究规范性，所以......
　　一个法律部门，其地位的高低是由社会生活的实际需......
四、消除民法......
　　在理解和阐释......
　　毫无疑问，民法是非常重要的部门法......
　　下面是本文结合时下的一些流行的说法，即从本文第......
　　第一种应予澄清的说法是民法至上论。民法至......
　　民法至上论是缺乏历史和现实根据、违......
　　再让我们看看中国的情况。中国最早的近现代意义的民主......
　　从当代主要法治发达国家的情况看，各国......
　　法国的情况本文已说得比较多了，在那里，是......
　　德国19世纪通过王朝战争统一后，历史上有......
　　日本明治......
　　苏俄历史上先有1918年......
　　美国......
　　至于中国，近代意义的民法也是产生在1911年12月......
　　现在在中国有流行趋势的民法至上......
　　由于不十分了解......
　　至于说如果......
　　第二种应予澄清的说法是......
　　民法......
　　但是，既然民法......
　　民法......
　　在法治国家、法治社会建设方面，......
　　1．保障......
　　在保障......
　　实行专门机关集中审查制的最典型的国家是德国，我们不......
　　第一个是1958年判决的吕特案，......
　　第二个是1991年关于禁治产者一般人格权在租赁契约......
　　第三个是1993年的一个判例，该判例涉及法院对不平......
　　或许有人会问，能不能找一个......
　　2．保障......
　　在保障......
　　在美国，联邦......
　　就内容而言，大陆法系的那种民法在美国不被通......
　　事实上，联邦......
　　当然，......
　　或许，只要再进一步指明一些美......
　　（1）达特茅斯学院董事会诉......
　　（2）罗伊诉韦德案和相关判例，它们从......
　　（3）歇尔利诉科拉埃默案及相关......
　　让我们再简要看看日本的情况。
　　在日本的法制体系中，......
　　日本各级法院虽依......
　　3．保障......
　　上述德国、美国所实行的保障......
　　由于这种混合体制只是上述两......
　　第三种应予澄清的说法可称为公私法异质论。近十多......
　　所谓公私法异质论，恰恰就是美派部达吉当......
　　在当今中国，不少学者把......
　　实际上，过度强调公私法划分，在一些关乎本国法......
　　那种把法律做公私两极化划分的学者，......
　　在当今中国法学界，与公私法异质论相对应，有些学......
　　1．凭空想象和虚构公私法划分的价值和意义......
　　中国法学界不少人真诚而天真地相信，把全部法律划分......
　　2．过度诠释私法自治，将其......
　　在中国，公权力在计划经济......
　　我以为，强调私法自治未为不可，但不能超出法......
　　3．当今民法根本论者的主张对私法与......
　　此外，私权神圣的提法是针对公权力的......
　　作为一种法律学说，民法根本说所反映......
　　民法根本说得以形成和扩展，在中......
　　中国要消除民法根本说已经产生和将会有的不良影......
　　【作者介绍】华东政法学院国际法律与比较法研究中心......
注释与参考文献　　这意味着国内不以......
　　或许有学者以为，“民法根本说”并非民法学界通说......
　　《张友渔文选》下卷，法律出版......
　　过去十余年间，法学者在许多正式和非正式场合都听到过......
　　......
　　......
　　郝铁川：《物权法（草案）“违宪”问题之我......
　　围绕物权法草案的合宪性......
　　张友渔先生认为，在前苏联，“民法作为调整......
　　以《十二铜表法》为例，我......
　　详见姜士林等主编：《世界......
　　这里指的是全部法定之“权”或应该属于......
　　参见《拿破仑法典》中文版中李浩培先生写......
　　本自然段引用的法国1791年......
　　参见《外国法制史》编写组：《外国法制史资......
　　市民社会（civil society）的......
　　法国历史上第一部......
　　美士林等主编：《世界......
　　1776年美国《独立宣言》宣告：“......
　　在此之前，英国有13世纪《大宪章》、17......
　　在一部详细注明了法条修改年月......
　　此处及以下各处对民法根本说项下的几种理论观点......
　　这里和后文所说的......
　　[美]汉密尔顿等：《联邦党人文集》，程逢如......
　　[美]查尔斯?A?比尔德：《美国......
　　笔者在哥伦比亚大学法学院图书馆曾经翻阅过整......
　　其中包括[俄]费多罗夫：《外国国家和法律制度史......
　　Bemard Chanteb......
　　我依据的主要资料有：前引《世界......
　　荆知仁：《中国立宪史》，台湾联经出版事业公......
　　《董必武法学文集》，法律出版社2001年版......
　　[德]卡尔?拉伦茨：《德国民法通论......
　　《德国民法典》，杜景林等......
　　参见荆知仁：《中国立宪史......
　　张晋藩：《中国法律的传统与近代转型》，法律出版社......
　　郝铁川：《物权法（草案）“违宪”问题之我......
　　吴志光：《比较违宪审查制度》，台湾......
　　Tom Ginsburg，Ju......
　　前引（32），第108－115页。
　　Deutschland，Bundesverfas......
　　《关于“禁治产人一般人格权之保护――无公......
　　《关于“法院对不平等民事契约之内容审查之......
　　韩大元、莫纪宏主编：《外国......
　　前引（37），第40-41页。
　　Tom Ginsburg......
　　Documments of Ameri......
　　Documments of Amer......
　　Joseph F.Menez ......
　　Trustees of Dartmouth Col......
　　Roe v.Wade，41......
　　Griswold v.Connect......
　　Shelley v.Kraemer，33......
　　Jones v.Alfred H......
　　《日本国宪法判例译本》，台湾司法周刊杂志1984年......
　　前引（37），第55-61页。
　　Tom Ginsburg，Judicial R......
　　[日]美浓部达吉：《公法与私法》，......
　　梁慧星：《民法总论》，法律......
　　如罗斯福新政时期关于最高工时、最低工资的立法和......
　　《关于“法院对不平等民事契约之内......
　　梁慧星教授的概括比较有代表性，请参......
　　参见童之伟：《法权中心的猜想与证明》......
　　在九届全国人大5年任期（......
本站所提供论文仅供学习、参考使用，版权归原文作者所有，下载、拷贝、复制文章阅读者请在24小时内将文章删除！
&― 作者简介 ―――――― ■
其它代表作品：
&― 相关论文 ―――――― ■
- - - - - - - - - - - - - - - - - - - -}