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郑州市二七区马寨镇刘胡垌村民委员会与李银娣、常艳玲、常彦如、常伟玲、李高伟、李伟杰、冯广强建设工程合同纠纷案
【全文】CLI.C.637750
郑州市二七区马寨镇刘胡垌村民委员会与李银娣、常艳玲、常彦如、常伟玲、李高伟、李伟杰、冯广强建设工程合同纠纷案
河南省郑州市中级人民法院
民事判决书
(2011)郑民三终字第363号
　　上诉人（原审被告）郑州市二七区马寨镇刘胡垌村民委员会。
　　法定代表人李成，村委会主任。
　　委托代理人周华意。
　　被上诉人（原审原告）李银娣。
　　被上诉人（原审原告）常艳玲。
　　被上诉人（原审原告）常彦如。
　　被上诉人（原审原告）常伟玲。
　　上列四名被上诉人的委托代理人李文举，河南良仁律师事务所律师。
　　被上诉人（原审被告）李高伟。
　　委托代理人陈彩花。
　　被上述人（原审被告）李伟杰。
　　委托代理人韩智勇，河南绿城律师事务所律师。
　　被上诉人（原审被告）冯广强。
　　委托代理人宋金岭。
　　上诉人郑州市二七区马寨镇刘胡垌村民委员会（以下简称刘胡垌村委会）因与被上诉李银娣、常艳玲、常彦如、常伟玲、李高伟、李伟杰、冯广强建设工程合同纠纷一案，不服河南省郑州市二七区人民法院（2010）二七民一初字第684号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人刘胡垌村委会的委托代理人周华意，被上诉人李银娣、常艳玲、常伟玲及其委托代理人李文举，被上诉人李高伟的委托代理人陈彩华，被上诉人李伟杰的委托代理人韩智勇，被上诉人冯广强的委托代理人宋金玲到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
　　原审法院经审理查明：日，工程承包人常学（乙方）与李高伟（甲方）签订了关于郑州市二七区刘胡垌家属楼的《工程承包协议书》，约定了承包的方式，承包的范围、工程质量标准，工程价款、工期、付款方式等事项。协议约定，框架楼皆按580元/平方米，以施工图双方实际核对认可的预算为准计算。计划利润按5%计取；工程造价按双方认可的工程总造价下浮5%为工程合同造价。工期自日破土动工至日竣工，总工期240天。付款方式1、每层完成后付每层工程量款的80%；2、内、外墙拉毛完成后经甲方监理验收合格，支付乙方工程合同总价款的25%；3、完成合同约定全部任务经过监理验收达到交工条件，施工资料经监理、甲方审查合格后将档案移交给甲方备案，甲方付给乙方工程款的25%；5、剩余5%的工程合同总价款可作为工程保修金，竣工验收交付使用之日算起，两年内无质量问题，维修及时，业主满意。7日内无息返还土建部分保证金；防水工程两年内无质量问题，维修及时彻底，7日内无息返还剩余防水设备的保证金。因工程没有报建，如出现上级主管部门查处，乙方不承担责任，由甲方负责协调并承担损失；日竣工验收完毕；如不能按期完成工期或竣工者，每延误一天，降低工程造价的千分之一。提前一天，奖励工程造价的千分之一；如单方违约执行建筑工程施工合同条款或到当地仲裁机构进行仲裁。协议签订后，常学按协议约定施工。李高伟也曾支付部分工程款。2009年6月李高伟因涉嫌贪污被检查机关取保候审，后转刑事拘留。常学于7月停工。常学认为李高伟、李伟杰、冯广强及刘胡垌村委会欠其工程款未付清，故提起诉讼，请求判令李高伟、李伟杰、冯广强及刘胡垌村委会连带支付拖欠的工程款五十万元并承担诉讼费。在诉讼期间，常学去世。后其亲属李银娣、常艳玲、常彦如、常伟玲申请参加诉讼，代常学主张对李高伟、李伟杰、冯广强及刘胡垌村委会的权利。
　　在调查时刘胡垌村委会主任李成提出，现在由常学施工的工程家属楼，是由中原区宋庄一个名叫宋乃文的进行销售，称是李高伟将该家属楼转给了宋乃文。李高伟、李伟杰、冯广强的代理人均称不知道此事。原告代理人认为是李伟杰将工程款转给了宋乃文。
　　另查，二七区法院（2010）二七民再字第15号认定范天福自2007年11月起向上述常学建房公司提供建筑用砖的事实，判令李银娣、常艳玲、常伟玲、常彦如、李百录、李峰献向范天福偿付元。该判决现已生效。
　　原审法院认为：李银娣、常艳玲、常伟玲、常彦如的亲属常学，与李高伟签订的工程承包协议不违反法律规定，双方均应当认真履行。常学也已完成部分工程，因常学没有和李高伟对工程进行决算，李银娣、常艳玲、常伟玲、常彦如没有向法庭提交可以证明常学完成工程量的证据，承包协议中也没有对工程量的预算作出约定，李银娣、常艳玲、常伟玲、常彦如也没有提交证据证明常学从李高伟等被告处共收到过多少工程款。李银娣、常艳玲、常伟玲、常彦如提出李高伟、李伟杰、冯广强及刘胡垌村委会单方面要求常学停工，也没有举出证据证明；但范天福作为该工程的原料提供者的事实已由生效的判决证实。李高伟自协议签订至常学离开工地，一直是协议的履行着，范天福所提供砖也是在这期间，李高伟是该工程具体履行者，因李高伟在签订和履行协议期间一直担任刘胡垌村委会主任，二七区刘胡垌家属楼使用的土地归集体所有，虽然李高伟与常学的协议中没有加盖村委会盖章，但李高伟的行为仍应认定为职务行为，刘胡垌村委会应当对范天福的砖款承担偿还责任。李银　　······
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