查看: 350|回复: 0
郑磊律师：恶意欠薪躲猫猫 如何要回辛苦钱?
　　■本期材料
　　春节马上就要到来，又是一年讨薪之时。“老赖”躲债花招也是百出，各种躲猫猫、各种玩失踪。劳动者遇到这样欠薪的老赖躲猫猫，怎么办呢?本期访谈邀请资深专家律师郑磊律师为大家讲述如何对付的老赖?
　　本期访谈主题：恶意欠薪躲猫猫，如何要回辛苦钱?
　　■本期嘉宾
　　郑磊律师，北京大学法学士，中国人民政法大学研究生，现执业于北京市隆安律师事务所，专注于企业法律风险防范、合同管理、债权债务、破产清算等法律实务研究。在非诉业务中，郑磊律师曾先后为各种类型公司提供法律风险防范预防方案，担任多家企业法律顾问，对合同风险防范等公司运营法律风险防范有深入地研究。郑磊律师本着“预防为主、治疗为辅”的法律策略，为客户正常运营保驾护航。
　　电话：010-　　E-mail：
　　执业证号：41787　执业机构：北京市隆安律师事务所
　　联系地址：北京市朝阳区建国门外大街21号国际俱乐部188室
　　专长领域：企业法律风险防范、合同管理、债权债务、破产清算
　　■本期访谈
　　中顾法律网司南：恶意欠薪入刑一年多来，仍有许多农民工在为讨薪奔波，高悬的法律之剑为何无法阻止恶意欠薪“老赖”们的铤而走险，先请郑律师给大家介绍一下恶意欠薪罪的相关法律规定吧!
　　郑磊律师：好的。讨薪，尤其是农民工年底讨薪，目前已经成为一个社会话题。
　　所谓拒不支付劳动报酬罪，也被称为恶意欠薪罪，2011年纳入刑法范围，该罪是指以转移财产、逃匿等方法逃避支付劳动者的劳动报酬或者有能力支付而不支付劳动者的劳动报酬，数额较大者可被判处三年以上、七年以下有期徒刑并处罚金。
　　实践中我们最关心的是入罪门槛问题，欠多少薪就会被追究刑事责任。具有下面两种情形之一的，就要认定为刑法规定的“数额较大”，就可以追究有关行为人的刑事责任，一个是拒不支付一名劳动者三个月以上的劳动报酬，而且数额在5000到两万以上的。第二种情况是拒不支付10名以上的劳动者的劳动报酬，数额累计在三到十万元以上的。
　　中顾法律网司南：郑律师，恶意欠薪有哪几种常见的情形呢?
　　郑磊律师：通常有这么几种情形就可以认定：
　　第一、隐匿财产、恶意清偿、虚构债务、虚假破产、虚假倒闭等等;
　　第二、行为人逃跑的，藏匿的;
　　第三、隐匿、销毁账目，包括职工名册、工资支付记录、考勤记录等相关材料的。
　　最后，只要目的在于逃避支付劳动报酬的，都可以认定以逃匿方法逃避支付劳动者劳动报酬的情形。
　　中顾法律网司南：面对恶意欠薪的“老赖”，农民工朋友们该怎么办呢?
　　郑磊律师：如果你被欠薪了，你应该第一时间去向劳动监察大队投诉或举报，监察大队应当责令用人单位在支付劳动者的劳动报酬;此时，用人单位仍拒不支付的，就可能构成恶意欠薪了。
　　恶意欠薪，“经政府有关部门责令支付仍不支付的”，将被追究刑责。可是实践中，以往遭遇欠薪的劳动者，特别是农民工，找劳动监察，调解不成找信访办，不知道到底找谁。但目前的规定，已经明确了人力资源和社会保障部门的直接责任。
　　司法解释还规定，行为人逃匿，无法将责令支付文书送交其本人、同住成年家属或者所在单位负责收件的人的，如果有关部门已通过在行为人的住所地、生产经营场所等地张贴责令支付文书等方式责令支付，并采用拍照、录像等方式记录的，应当视为“经政府有关部门责令支付”。
　　中顾法律网司南：如今众多的农民工是在包工头的带领下打工，工资也通常是包工头往下发放的方式。如果遭遇包工头拒不支付工资的情况，包工头是否构成拒不支付劳动报酬罪?拒不支付劳动报酬罪的主体是否包括包工头?
　　郑磊律师：拒不支付劳动报酬罪的犯罪主体是一般主体，即企业和自然人。企业系指用人单位，包括公司、企业事业单位。自然人包括用人单位以外的自然人，即如果遭遇包工头拒不支付工资的话，包工头也是构成拒不支付劳动报酬罪主体的。
　　中顾法律网司南：郑律师就您看来，恶意欠薪的“老赖”是否应该向被拖欠者支付一定的补偿金?被拖欠工资的员工能否索要延期支付工资的补偿金?
　　郑磊律师：有的，但是要有个前置条件，就是劳动者先要向劳动行政部门投诉企业拖欠报酬，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬;企业逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金。本人认为，这样的规定无形中为维权者增加了难度，就上述规定而言，不宜设定这个前置条件，只要用人单位拖欠了劳动者的报酬，劳动仲裁机构或者是司法机关就有权责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金，这样才能更有效的保护劳动者，以惩治恶意欠薪者。
　　延期支付工资的补偿金，即25%额外经济补偿，很多地区目前一般是不支持了。
　　中顾法律网司南：作为恶意欠薪的“老赖”也会是躲猫猫，他们的财产通常都会被提前转移，而在这种情况下，作为劳动者可以申请哪些救济方式?
　　郑磊律师：如果劳动者手拿生效的法律文书，可直接申请法院强制执行;其实在起诉前或是在诉讼过程中，劳动者可以申请财产保全，将企业的财产或账户查封起来，等到法律文书生效时，直接从企业财产中清偿劳动者们的工资报酬。
　　中顾法律网司南：如今，通过起诉的方式讨薪面临的最大问题就是冗长的程序，很多人被程序拖垮了。这也是导致农民工维权难问题持续存在的原因。针对冗长的讨薪程序，郑律师您是如何看待的?
　　郑磊律师：对于农民工来说，诉讼讨薪的确是一种痛苦而又漫长的艰难过程。第一，任何诉讼都要经过一个过程，不可能三、五天能结案的，通常情况下这些钱大多是等着回家的过年钱，农民工等不急;第二、有些农民工手无有力证据时，向多部门投诉无果后，诉讼是一种无奈的选择;第三、诉讼，对于农民工来说维权的成本过高，且不是很了解法律知识……
　　中顾法律网司南：年关将近，各路农民工又开始了讨薪之路，而讨薪方式也各式各样。有跳江南Style的，有租戏服演出的，更有跳楼坠亡的，针对讨薪难的问题，恶意欠薪已经入刑一年了，那么就您看来，如何更好的解决拖欠工资问题?如何更好的减少不必要的损伤?
　　郑磊律师：虽然恶意欠薪已经入刑一年多了，但就目前来看，得到的整体效果并不是十分地有效。其原因是多种多样的，刚才我说过，年末农民工讨薪已成为一个复杂的社会话题，比如有一个调查反映：在被欠薪的人员中，40%的人选择是因为企业倒闭、老板跑路;32%的人选择是因为所在企业寻找各种理由不发工资;剩下的人群则是因为自身急着离开企业，顾不上讨要工资，或是违反了相关的规定导致薪水被拖欠等其他原因无法获得工资。
　　要想彻底解决这个问题，当然要有一个过程。
　　首先，日，最高人民法院已经通过了《关于审理拒不支付劳动报酬刑事案件适用法律若干问题的解释》，为各部门追究恶意欠薪者提供了强有力的法律依据。今后，相关部门还应出台一些类似的制度和规定，以更有力地打击恶意欠薪者，使他们付出更大的欠薪代价。
　　其次，各部门应当有效地联合执法，共同惩治恶意欠薪的“老赖”，这一点很关键。前些天有则新闻：一农民工讨薪，去了好几个部门，不是让他提供证据材料，就是让他去哪个部门开证明，几天下来也没讨到薪，他很是无奈。所谓联合执法，就是要讲效率，不要再互相推诿责任了;不要把“复杂”的举证责任加给无助的农民工们，他们已经被欠薪了，就不要再被“踢皮球”了。
　　最后，“打铁还需自身硬”，农民工要慢慢培养起维权意识，让恶意欠薪者无路可走。之所以目前恶意欠薪的“老赖”仍然存在，很大一部门因素是被“惯”出来的，朋友们一定要记住：不要做被欠薪的劳动者，那样我们会很“被动”;我们自己要学会保护自己，让农民工朋友去学习多少法律知识可能不大现实，但也应该知道最基本的“护身符”，比如，被欠薪的农民工们可打12333，这是全国统一的劳动保障咨询热线，被欠薪人员可免费接受劳动和社会保障政策法规、办事程序等咨询服务，也可以举报或投诉;或者打114电话，查询劳动者所在的劳动保障部门地址、电话，然后直接投诉。这些是都是最基本的方法。
　　中顾法律网司南：关于本期访谈郑律师您还有什么需要补充的吗?
　　郑磊律师：对于不诚信的恶意欠薪者，我们应该加大力度处罚，增加他们的违法成本，要发现一个处罚一个。
　　对存在拖欠农民工工资的用人单位，要严格依照国务院颁布的《劳动保障监察条例》的规定，督促政府有关部门尤其是企业主管部门责令其改正。对符合《中华人民共和国刑法修正案(八)》规定的拒不支付劳动报酬罪情形的拖欠农民工工资案件，应及时移交公安机关依法处理;对恶意拖欠工资、情节严重的企业，要督促政府有关部门尤其是企业主管部门依法责令其停业整顿、暂停其招投标资格、降低或取消其企业资质;对无故拖欠农民工工资数额大、时间长、性质恶劣的企业党员负责人和政府机关任命的负责人，要依照有关规定追究其领导责任。您的举报已经提交成功，我们将尽快处理，谢谢！
还得问你是几月生的，日-日 农历癸酉年（鸡年）
日-日 农历甲戌年（狗年），今年都是19岁...
虚岁52 周岁51 属虎
19岁刚高中毕业不久吧，我觉得你还是应该去多学点东西，看自己喜欢什么，找个有兴趣的去学学。
岁次：每年岁星所值的星次与其干支称为岁次。不是甲戎年，是甲戌年哦，甲戌年是天干地支计年，近年来的最近的一个甲戌年是1994年，蒲月就是五月，因为民间喜欢五月挂菖...
如果算上号和号的话，总共329天！
大家还关注律师的联系方式是:
电话：010-
请您直接打电话联系该律师，讨论您的法律服务需求。
联系律师是完全免费的，电话联系律师请说明来自法斗士网。
律师可能因为出庭、开会等原因无法接听电话，请多试几次。
建议您联系3名左右律师，在沟通后选择最适合您的律师。
我们将把律师的联系方式以短信形式免费发送给您，请您留下您的手机号。 法斗士网和法斗士网律师都对您有保密义务，绝不会泄露您的手机号码。
手机验证码:
请点击“获取验证码”，并查看手机将您收到的验证码填入输入框
您也可以致电网站客服：021-
我们的法律服务顾问将向您提供律师的联系方式，并且可帮您分析您的法律服务需求。接听时间：工作日 9:30 - 17:30
法斗士网用户还享有4大特权
免费找律师，获取优质法律服务
客服全程免费协助
有比较才有选择！建议您联系3名左右律师，从中选择最合适的律师。
您己选择多位律师。请先联系他们，如不满意再用法斗士网找更多律师。
&>&&>&郑磊
郑磊& 律师
合伙人律师
北京&朝阳区
房地产纠纷
0 人已联系,
0 人已委托
郑磊律师是北京律师,拥有9年执业经验。郑磊律师的案例类型包括房地产纠纷,交通事故,合同纠纷等。郑磊律师现担任北京市隆安律师事务所合伙人。法斗士网所展示的律师信息来源于司法部门已公开的权威数据，仅供用户参考。
李洪兰等医疗服务合同纠纷二审民事判决书
北京市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2014）一中民再终字第10118号上诉人（原审原告）李洪兰（曾用名李红兰），男，日出生，汉族。委托代理人郑磊，北京市隆安律师事务所律师。上诉人（原审原告）范大巧，女，日出生，汉族。委托代理人李伟（上述二上诉人之子），男，日出生，汉族。上诉人（原审被告）清华大学玉泉医院，住所地北京市石景山区石景山路5号。法定代表人左焕琮，院长。委托代理人聂学，北京市华卫律师事务所律师。委托代理人燕云，女，日出生，汉族。李洪兰、范大巧与清华大学玉泉医院（以下简称玉泉医院）医疗损害赔偿纠纷一案，北京市石景山区人民法院于日作出（2007）石民初字第1411号民事判决，李洪兰、范大巧与玉泉医院均不服，向本院提出上诉，本院于日作出（2009）一中民终字第14367号民事判决，维持原判。李洪兰、范大巧仍不服，向北京市高级人民法院申诉。北京市高级人民法院于日作出（2010）高民申字第298号民事裁定，指令本院再审本案。本院于日作出（2011）一中民再终字第03692号民事裁定，撤销本院（2009）一中民终字第14367号民事判决及北京市石景山区人民法院（2007）石民初字第1411号民事判决，将本案发回北京市石景山区人民法院重审。日，北京市石景山区人民法院作出（2012）石民再初字第2号民事判决，李洪兰、范大巧与玉泉医院均不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。李洪兰及其委托代理人郑磊，范大巧之委托代理人李伟，玉泉医院委托代理人聂学、燕云到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。李洪兰、范大巧在一审法院诉称：日，李洪兰、范大巧之女李敏因患病在玉泉医院治疗。在治疗期间，玉泉医院未经李洪兰、范大巧同意的情况下，在李敏的胳膊上切开一个大口进行化疗，因为这次错误治疗导致李敏死亡，李洪兰、范大巧认为李敏死亡是玉泉医院的责任，应该承担赔偿责任。故诉至法院，要求玉泉医院赔偿：1、医疗费20677.6元；2、住院伙食补助费4200元；3、李敏住院期间李洪兰的护理费3844.39元；4、殡仪服务费1000元；5、丧葬费31338.5元；6、死亡赔偿金729380元；7、被扶养人（李洪兰、范大巧）的生活费元；8、交通费38548.2元；9、住宿费2234.3元；10、餐饮费15035.22元（以上交通费、住宿费和餐饮费均为李洪兰诉讼期间所产生的费用）；11、误工费148284元（2005年9月至今李洪兰一直打官司、去相关部门找医生咨询的费用）；12、其他合理费用，包含书籍费、打印费、扫描费、复印费、实验药品费、汽车来回托运费、笔本费、资料费、邮寄材料的合理其他费用6018.63元；13、通讯费17368.76元（包括电话费、手机费、手机卡费、手机充值费）；14、鉴定费5200元（包括李洪兰、范大巧单方2007年诉讼过程中在山东枣庄给李敏做的医疗过错的鉴定、2013年在山东泰安李洪兰、范大巧单方给范大巧做的劳动能力鉴定）；15、诉讼费4869元；16、出庭质证费500元；17、李洪兰、范大巧的精神抚慰金20万元。以上共计元。玉泉医院辩称：日，李洪兰、范大巧之女李敏因口腔溃疡，唇周肿胀伴溃烂14个月入院治疗。入院时，患者口周肿胀明显，变形，皮肤黏膜糜烂、张口困难，口腔内有多处溃疡，最大1.5厘米。入院后，诊断为非霍奇金淋巴瘤（属恶性肿瘤），口腔感染。我院给予抗炎、营养支持、化学疗法等治疗，因李敏长期扎针，为了便于治疗我院考虑对其进行置管，经过李洪兰的签字确认后，对该病人采取置管手术。后患者病情逐渐加重，终因医治无效于日死亡。我院在对李敏的治疗过程中，严格遵守医疗规范，积极治疗，即使在患方拖欠大量医疗费的情况下，依然竭尽全力救治。我院诊疗行为没有任何过错。比照李洪兰、范大巧在原审的诉讼请求，医疗费、误工费属于增加的诉讼请求，同意按照20％-40％的责任比例赔偿。交通费属于变更的诉讼请求，同意按照20％-40％的责任比例赔偿规定的因就医或者转院实际发生交通费；通信费属于增加的诉讼请求，但是该请求没有法律依据，并非法定赔偿项目，不同意赔偿；住宿费属于变更的诉讼请求，因法律规定只有客观原因导致患者不能住院的才赔偿住宿费，而李敏一直住院治疗，故该请求没有法律依据，不同意赔偿；住院伙食补助费属于增加的诉讼请求，统一按照20％-40％的责任比例赔偿李敏住院期间的伙食补助费；死亡赔偿金和丧葬费属于变更的诉讼请求，统一在原审请求范围内，按照20％-40％的责任比例予以赔偿；被扶养人生活费属于变更的诉讼请求，因李敏去世时仍是学生，尚未从事劳动并获得经济收入，并未承担抚养义务，且并无证据证明李洪兰、范大巧丧失劳动能力且又没有生活来源，故不同意赔偿；精神损害抚慰金属于变更的诉讼请求，同意在原审请求范围内按照20％-40％的责任比例予以赔偿；相关费用属于增加的诉讼请求，因无法律依据，并非法定赔偿项目，故不同意赔偿。另玉泉医院已经按照原审判决支付了的赔偿款，重审判决的赔偿款中应当予以折抵。一审法院经审理查明：李洪兰与范大巧系夫妻关系，两人生有三子女，其中李洪兰、范大巧和女儿李敏均为非居民户口。李洪兰、范大巧之女李敏，于日出生，生前系山东曹县高三复读学生。因患“非霍奇金淋巴瘤”，曾于2005年6月在中国人民解放军三0七医院（以下简称三0七医院）住院治疗。后因三0七医院整体搬迁，于同年8月29日转入玉泉医院继续治疗。入院时，李敏伴口唇感染及发热等症。经治疗好转。日起，玉泉医院对李敏行化疗术，李敏病情平稳。日，因李敏长期化疗致外周输液困难，为便于输液，玉泉医院对李敏行经外周穿刺中心静脉置管术，由玉泉医院的医务人员曹桂华予以实施，但未能成功，李敏出血。次日，李敏在行化疗时有恶心、呕吐等不适反应，后陆续出现心率快、血压低、发热、休克等，经抢救无效于日死亡。诊断：非霍奇金淋巴瘤晚期，口唇感染，低蛋白血症，低血容量休克，播散性血管内凝血，多器官功能衰竭，颅内转移？消化道转移？2006年1月，李洪兰向北京市丰台区人民法院（以下简称丰台法院）提起诉讼，认为李敏系由三0七医院暂转玉泉医院住院，治疗方案仍由三0七医院审定，但在对李敏进行抢救时，三0七医院的医生无故拖延，加上玉泉医院不当治疗，导致李敏死亡，故要求两家医院共同承担赔偿责任。丰台法院经审查认为，李洪兰所述医疗问题系在玉泉医院治疗期间发生，与三0七医院无直接利害关系，故于日裁定驳回李洪兰对三0七医院的起诉。李洪兰不服提起上诉，北京市第二中级人民法院于日做出判决，驳回李洪兰的上诉。2007年3月，丰台法院以玉泉医院在石景山区为由将案件移送至北京市石景山区人民法院。日，李洪兰以北京市同创律师事务所的名义自行委托山东金剑司法鉴定中心进行医疗差错鉴定。日该鉴定中心出具鉴定报告，认为：玉泉医院的诊疗行为存在未履行相关告知义务、未履行有关执业职责、临床诊疗欠妥之过错，与李敏的死亡存在因果关系。理由：1、患者入院诊断为非霍奇金淋巴瘤，属于恶性肿瘤范围，在化疗时易并发感染、出血甚至危及生命，院方应将病情及预后告知患者家属，特别是九月十七日病情突然变化时，应当及时将患者的危险性告知家属，但院方未有形成家属签字的告知笔录，侵犯了患者家属的病情知情权。2、患者属于血液科或肿瘤科疾病，不应收入普外科诊治。3、患者入院后，医院在诊断方面：一是未做有关检查，仅以北京协和医院病理报告而确诊；二是未组织有关专家会诊，制订全面的治疗方案。在治疗方面一是实施化疗时没有根据血象变化而调整用药；三是有关治疗技术（如外周穿刺中心静脉置管）欠佳；四是抗感染、抗休克等治疗不到位，以致病情恶化最终抢救无效而死亡。李洪兰、范大巧依据上述鉴定结论要求玉泉医院承担赔偿责任，赔偿：1、判令玉泉医院支付丧葬费22357.5元；被扶养人生活费102080元、死亡赔偿金214940元、精神损害抚慰金60000元、受害人亲属办理丧葬事宜支付交通费962.5元、住宿费840元，以上共计401180元；2、诉讼费用由玉泉医院承担。玉泉医院则认为该鉴定中心并非双方协商选择的鉴定机构，鉴定的材料也未经双方确认，鉴定书的内容也超出了鉴定范围，故该鉴定严重违法而不予认可。北京市石景山区人民法院于日委托法大法庭科学技术鉴定研究所就玉泉医院对李敏的医疗行为有无过错、与李敏的死亡之间有无因果关系及责任程度进行鉴定。在鉴定过程中，因李洪兰对玉泉医院提交的病历真实性提出异议，导致鉴定中止。李洪兰坚持认为置管术同意书上“必要时静脉切开置管”的内容为医院事后添加、化疗同意书上“李敏”的签名不是李敏本人亲笔所签，并曾申请对上述内容的真实性进行鉴定，后放弃该鉴定申请。经查阅丰台法院的开庭笔录及北京市石景山区人民法院的证据质证笔录，李洪兰对玉泉医院提交的病历资料均已确认无异议。故北京市石景山区人民法院于2008年12月通知法大法庭科学技术鉴定研究所依据现有材料进行鉴定。日，法大法庭科学技术鉴定研究所出具法医学鉴定意见书，分析认为：1、被鉴定人李敏入院时存在感染（口唇感染）；日开始行化疗，9月13日开始出现骨髓抑制，以后体温升高，最高达39℃以上，均提示存在感染；实验室检验结果显示，病情变化后血红蛋白明显降低，提示存在一定程度的失血。综上所述，被鉴定人李敏因非霍奇金淋巴瘤化疗后，出现骨髓抑制合并感染，主要因感染性休克死亡，但不排除失血加重其休克的可能。2、诊疗评价：临床诊断为非霍奇金淋巴瘤、口唇感染正确，采用化疗方案基本得当。日行“经外周穿刺中心静脉置管术”，现有材料未见手术记录，具体情况（如出血情况等）不清，此为病例书写的缺陷。另外，术中是否存在操作上的不当或过错难以评价。日出现休克表现后，给予及时停用化疗药物的处置得当；同时也采取了抗感染、扩充血容量以及多巴胺维持血压等措施，虽然基本符合治疗原则，但由于导致休克的具体原因不明确，如考虑存在消化道出血，但未见相应客观检查以佐证，同时仅补充血浆且未补充血小板等，提示对休克的原因判断不明确，而采取的治疗措施不利。由于上述原因，一直未能有效改善休克，致使病情逐渐恶化而死亡。鉴定意见为：清华大学玉泉医院在对被鉴定人李敏治疗过程中，存在缺乏“经外周穿刺中心静脉置管术”的手术记录，对休克原因认识不清及其针对性治疗措施不利的缺陷。同时考虑到被鉴定人李敏所患肿瘤的预后差，采取必要化疗后出现了难以避免的骨髓抑制的并发症等自身因素，综合评定，清华大学玉泉医院存在的上述缺陷在被鉴定人李敏死亡结果中起到一定的作用（建议参与度考虑为C级）。李洪兰及玉泉医院均不同意上述鉴定结论，李洪兰认为玉泉医院应承担全部责任，理由：鉴定认为李敏死于自身病情与事实不符，没有证据证明李敏的病情属于淋巴瘤晚期并已转移；医院将配伍禁忌的药品甲胺喋呤和B6共同使用导致李敏休克及多巴胺使用过量导致李敏死亡，但鉴定未考虑医院存在的上述过错。玉泉医院则认为鉴定提到的缺乏置管记录问题，置管不是手术，临床没有书写规范要求，故其不应承担任何责任。庭审中，根据李洪兰的申请，法大法庭科学技术鉴定研究所的法医张海东出庭接受质询，说明药物配伍过错依据不足，没有典型过敏性休克的特征，也没有证据证明是多巴胺使用过量造成死亡。据此，北京市石景山区人民法院于日做出（2007）石民初字第1411号民事判决书，判决：一、清华大学玉泉医院于本判决生效后七日内赔偿李洪兰、范大巧丧葬费八千九百四十三元、死亡赔偿金八万五千九百七十六元、交通费三百元、精神抚慰金二万元，共计十一万五千二百一十九元；二、驳回李洪兰、范大巧其他诉讼请求。判决后，李洪兰、范大巧与玉泉医院均对判决不服，上诉至本院。日，本院做出（2009）一中民终字第14367号民事判决书，判决：驳回上诉，维持原判。李洪兰、范大巧仍不服，申请再审。日，本院做出（2011）一中民再终字第03692号民事裁定书将本案发回重审。在重审过程中，玉泉医院称日曾向李洪兰出具《尸检同意书》，意见行尸体解剖，明确诊断及死亡原因。在该同意书患者家属意见中载明：多次征求患者家属（患者父亲）意见，表示拒绝行尸检。但拒绝在尸检同意书上签字表达。对此，李洪兰否认玉泉医院曾告知尸检有关事宜，玉泉医院未能向一审法院提供已告知李敏家属尸检相关事宜的证据。对于玉泉医院的医务人员曹桂华实施置管术时的资质，李洪兰持有异议。对此，玉泉医院向法院提供注册日期为日的曹桂华的《护士执业证书》用来佐证曹桂华的护士身份，但未能提供日实施置管术时，曹桂华具有护士执业资质的有效证据。重审过程中，李洪兰、范大巧曾向法院提出有关医疗过错、李敏笔迹等鉴定，但因对玉泉医院的病历有近百处存疑，不同意以病历做为鉴定依据，故撤回所有鉴定申请。李洪兰、范大巧认为玉泉医院所提供的病历有三百多处问题，主要问题有：病历书写混乱，且病历是电脑连续打印，24小时和12小时混用；病历中“化验单”送验时间在李敏死亡之后；对于治疗过程中，医嘱所开的药物用量与实际用量不符等诸多意见。对此，玉泉医院认为自身医疗过程未存在问题。李敏入住玉泉医院的诊疗期间，玉泉医院所记载的诊疗病历确实部分记录存在缺陷。针对病历中的问题和能否重新进行司法鉴定问题，法院在重审期间咨询了多家具有鉴定资质的鉴定机构，均答复不能做鉴定。日，范大巧住所地曹县永兴法律服务所委托泰安协和司法鉴定所对范大巧病残、丧失劳动能力程度进行鉴定，该所于2013年出具的鉴定意见书中载明：“被鉴定人范大巧因患陈旧性心肌梗塞、高血压病，目前普通活动后胸闷、心慌、气急等临床症状存在，生活不能自理，1、符合四级病残。2、符合完全丧失劳动能力的标准。对此鉴定结论，玉泉医院不予认可，但未向法院提供相反证据予以证实。根据李敏所患病情，参考医学相关研究统计，李敏所患疾病的治愈率较低。现李洪兰、范大巧为李敏治疗共支付医疗费5800元，玉泉医院已按原审判决主动赔付了李洪兰、范大巧115219元。上述事实，有医药费收据、《尸检同意书》、《护士执业证书》、部分病历、鉴定报告、（2011）一中民再终字第3692号民事裁定书及当事人陈述等证据在案佐证。一审法院认为：患者李敏因患病到玉泉医院就诊，即与玉泉医院形成医患服务合同关系，玉泉医院负有及时、准确的做出诊断并采取适当治疗措施的法定义务。而病历是医院医务人员对患者疾病的发生、发展、转归，进行检查、诊断、治疗等医疗活动过程的记录。本案中，由于玉泉医院提供的病历记录存在部分缺陷，其所记载的内容不能全面、完整记录诊疗过程，导致法院无法依据病历对李敏的治疗是否存在医疗事故及差错重新进行司法鉴定，对此玉泉医院应承担相应责任。由于法院无法以司法鉴定结论作为参考依据确定双方当事人责任比例，故法院将按以下诸方面因素来酌情确定此医疗损害赔偿的责任比例。首先，病历记载的内容虽部分存在缺陷，但部分记载内容反映出玉泉医院的具体治疗过程符合基本治疗原则。其次，玉泉医院护士给李敏实施治疗时，护士是否具有职业资质，玉泉医院未向法院提供出相应证据，对此玉泉医院应承担举证不能的法律后果。再次，尸检是运用病理解剖的有关知识，通过检查尸体的病变，以诊断疾病，对已经死亡的机体进行剖验以证明死亡原因的一种医学手段。患者死亡后，医务人员有必须告知家属尸检的义务，患者家属同意或不同意尸检均应在尸检告知单上签字。而李洪兰否认玉泉医院曾告知死者家属尸检事宜，玉泉医院亦未能向法院提供已告知死者家属且家属拒绝尸检的证据，致使未能通过尸检分析出李敏死亡的直接原因，对此玉泉医院应承担相应的责任。最后，李敏所患淋巴瘤系恶性肿瘤，根据相关医学数据统计预后差，其死亡结果的发生与疾病的自然转归相关。综上，法院认定玉泉医院对于李敏的死亡应承担主要责任。而李洪兰、范大巧理应正视李敏所患严重疾病这一事实，要求玉泉医院承担全部责任一节，法院不予支持。现李洪兰、范大巧主张的全部合理经济损失如下：1、医疗费损失，应以李敏在玉泉医院就医时实际发生的票据为准，应为5800元；2、住院伙食补助费损失，应以李敏住院天数为基数按法律规定的标准计算，应为1100元；3、李敏住院期间李洪兰的护理误工费损失为1105元；4、丧葬费损失为34758元；5、死亡赔偿金损失为366740元；6、被扶养人范大巧的生活费67765元；7、交通费，住宿费损失，考虑到李洪兰、范大巧非本地居住人员，其在李敏患病时确实存在交通、住宿损失，故法院酌情考虑上述两项损失为5000元；因李洪兰、范大巧及李敏均为非居民户口，以上经济损失均应以受诉地法院的农村人口相关标准予以计算。因法律规定被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属，李敏之母范大巧被鉴定为丧失劳动能力，应为李敏的被扶养人。范大巧有三个子女，加之李洪兰具有劳动能力，其对配偶范大巧亦具有扶养义务，据此，范大巧的扶养人应为四人，扶养费计算方法应为受诉法院所在地人均生活支出标准计算，由玉泉医院予以赔偿。李洪兰在李敏死亡时未丧失劳动能力，故不应为李敏的被扶养人，李洪兰要求玉泉医院赔偿被扶养人生活费的请求于法无据，法院不予支持。以上合理经济损失共计人民币为482268元，玉泉医院应按照其责任比例予以赔偿.李敏之死对作为父母的李洪兰、范大巧势必造成内心的痛苦，这种痛苦只能以货币的方式予以补偿。现李洪兰、范大巧要求玉泉医院赔偿精神损害抚慰金的请求合理，法院依据本案的实际情况，酌定金额为十万元，李洪兰、范大巧要求过高部分，法院不予支持。李洪兰、范大巧主张诉讼期间的餐饮费损失、殡仪服务费损失、2005年9月至今李洪兰一直打官司、去相关部门找医生咨询的误工费损失、其他合理费用，包含书籍费、打印费、扫描费、复印费、实验药品费、汽车来回托运费、笔本费、资料费、邮寄材料的合理其他费用损失、通讯费，包括电话费、手机费、手机卡费、手机充值费损失均于法无据，法院不予支持。李洪兰、范大巧主张的非本案涉案的司法鉴定费用，要求玉泉医院赔偿的请求，因上述费用并非法院委托的司法鉴定所产生的费用，故法院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条、第六十一条第一款之规定，判决如下：一、清华大学玉泉医院赔偿李洪兰、范大巧医疗费四千六百四十元、住院伙食补助费八百八十元、李洪兰误工费（李敏住院期间陪护费）八百八十四元、丧葬费二万七千八百零六元四角、死亡赔偿金二十九万三千三百九十二元、被扶养人范大巧生活费五万四千二百一十二元、交通费、住宿费损失四千元，以上共计三十八万五千八百一十四元四角；二、清华大学玉泉医院赔偿李洪兰、范大巧精神损害抚慰金共计十万元；三、驳回李洪兰、范大巧其他诉讼请求。李洪兰、范大巧不服一审判决，向本院提出上诉，请求撤销北京市石景山区人民法院（2012）石民再初字第2号民事判决，并改判支持其重审诉讼请求。理由：一、玉泉医院应承担全部赔偿责任，而不是承担主要责任。二、原判关于死亡赔偿金的计算标准有误，应以受诉法院所在地城镇标准计算。三、范大巧的抚养人应为三人，而不是四人。四、玉泉医院应承担李洪兰、范大巧为本案所支出的鉴定费、误工费、餐饮费等合理费用。玉泉医院辩称：不同意李洪兰、范大巧的上诉请求及理由，其主张缺乏事实及法律依据。玉泉医院亦不服一审判决，向本院提出上诉，请求撤销北京市石景山区人民法院（2012）石民再初字第2号民事判决第一项、第二项，将本案发回重审或查清事实后依法改判。理由：一、一审判决认定事实错误。1、一审判决认定病历缺陷属于认定事实错误。2、一审判决认定病历缺陷导致鉴定不能进行属于认定事实错误。3、一审判决认定护士没有资质属于认定事实错误。4、一审判决认定玉泉医院未告知尸检属于认定事实错误。二、一审判决玉泉医院承担80％的责任明显错误。三、一审判决适用法律错误。一审判决以医疗服务合同纠纷支持精神损害抚慰金十万元；李敏生前是学生，是被抚养人，且范大巧在李敏去世时并未丧失劳动能力，并未成为李敏生前抚养的人。一审判决玉泉医院承担被抚养人生活费和精神损害抚慰金属于明显的适用法律错误。四、一审判决判超所请，明显错误。一审中李洪兰、范大巧主张的丧葬费是31338.5元，而一审判决认定的丧葬费的合理损失是34758元。五、一审判决遗漏了上诉人提交的证据。李洪兰、范大巧辩称：不同意玉泉医院的上诉理由及请求。玉泉医院提交的病历不仅仅存在缺陷，而且涉嫌伪造。时至今日，玉泉医院也未能就我方提出的300多处问题进行答复。玉泉医院也未能举证证明曹桂华为李敏实施置管术时具备相应的护士资质。因此，玉泉医院应对李敏的死亡承担全部责任，而非主要责任。本院经审理查明：一审查明的事实属实，本院二审予以确认。本院认为：李洪兰、范大巧诉称因玉泉医院在对李敏实施治疗过程中存在过错导致李敏死亡，故请求法院判令玉泉医院承担赔偿责任，含精神损害抚慰金。根据原告诉求，本案的案由应为医疗损害赔偿纠纷，一审法院将本案案由确定为医疗服务合同纠纷有误，本院予以纠正。本案虽经各级法院多次审理，但关于在正常化疗过程中进行置管的合理性、必要性，以及玉泉医院工作人员所实施的“经外周穿刺中心静脉置管术”是否存在操作上的不当或过错等关键问题一直无法查清，究其原因主要在于玉泉医院提供的病历存在缺陷。且由于上述病历所记载的内容不能全面、完整记录诊疗过程，亦导致法院无法重新委托进行医疗损害责任过错鉴定，一审法院据此认定应由玉泉医院承担相应责任并无不当。在无法重新进行司法鉴定的情况下，一审法院参考现有病历所反映的医疗过程、未行尸检的原因以及李敏所患疾病的自然转归等相关因素酌情确定医院应承担的医疗损害责任比例并无不当。关于玉泉医院提出的一审判决中有关丧葬费的部分超出了李洪兰、范大巧的诉讼请求的主张，本院认为，一审判决玉泉医院赔偿李洪兰、范大巧丧葬费27806.4元，并未超出李洪兰、范大巧在重审过程中提出的31338.5元的丧葬费的赔偿请求。综上，玉泉医院的上诉理由缺乏事实和法律依据，本院不予支持。李洪兰、范大巧关于玉泉医院应对李敏的死亡承担全部责任、玉泉医院应按照受诉法院所在地城镇居民可支配收入的标准支付死亡赔偿金、范大巧的抚养人应为三人以及玉泉医院应承担李洪兰、范大巧为本案所支出的鉴定费、误工费、餐饮费等费用等上诉理由均缺乏事实及法律依据，对李洪兰、范大巧的上诉请求本院亦不予支持。综上，李洪兰、范大巧以及玉泉医院的上诉理由及请求均不能成立，原判认定事实清楚，适用法律正确，判决结果并无不当，本院应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。一审案件受理费一万七千二百八十二元，由李洪兰、范大巧负担八千六百九十五元（已交纳四千七百一十四元，其余三千九百八十一元，于本判决生效后七日内交纳），由清华大学玉泉医院负担八千五百八十七元（于本判决生效后七日内交纳）。二审案件受理费一万七千二百八十二元，由李洪兰、范大巧负担（于本判决生效后七日内交纳），二审案件受理费一万七千二百八十二元，由清华大学玉泉医院负担（已交纳）。司法鉴定费由清华大学玉泉医院负担（已交纳）。鉴定人出庭费五百元，由清华大学玉泉医院负担（于本判决生效后七日内交纳）。本判决为终审判决。审　判　长　　郭　勇代理审判员　　王颖君代理审判员　　孙　锋二〇一五年二月十三日书　记　员　　张连华
随时随地问律师
最近用户委托的律师}