国家司法考试
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正确答案：
1．(1)甲以非法占有为目的，在挑选金项链时趁售货员不注意，以假换真，其行为已构成盗窃罪，并达到了既遂。
(2)甲对乙实施暴力的行为使其盗窃罪转化为抢劫罪。
(3)乙拣起掉在地上的金项链就跑的行为构成抢夺罪。
(4)乙在被售货员追赶过程中对其实施的&推&的行为不构成抢劫罪的转化犯条件，刑法不予评价。
(5)甲在被公安机关采取强制措施后，如实向公安人员供述先前司法机关尚未掌握的盗窃犯罪的行为构成自首。而其对于抢劫犯罪的供述却只是一般意义上的坦白。
2． 对甲的定罪量刑的建议：甲仅对其2次抢劫行为负刑事责任，而对盗窃行为不必承担刑事责任，并且对甲应当从轻或减轻处罚。
(1)甲以非法占有为目的，在挑选金项链时趁售货员不注意，以假换真，其行为已构成盗窃罪。甲虽然在行为中也使用了骗术，但售货员并没有因为甲的欺骗而主动把真项链的所有权交给甲。也即是说，甲拿走真项链并不是售货员有意识处分的结果。另外，在甲用假项链替换真项链的时候，真项链仍然处于售货员的支配控制之中，暗中替换的行为也就自然是一种秘密窃取的行为。同时甲所盗窃的金项链的价值也已经达到了盗窃罪的定罪标准，即数额较大(根据 1997年最高人民法院《关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释》第3条的规定，个人盗窃公私财物价值人民币500元至2000元以上的，为&数额较大&。各省、自治区、直辖市高级人民法院可根据本地区经济发展状况，并考虑社会治安状况，在前款规定的数额幅度内，分别确定本地区执行的&数额较大&的标准。因此，即便我们不知道此案发生地的定罪数额标准，但是其数千元价值的金项链已经远远超出了全国统一标准的最高限)。甲的盗窃行为已经达到了既遂。一般而言，盗窃罪的既遂以财物的所有人或者持有人失去对被盗物品的控制作为既遂的标准，至于行为人是否最终达到了非法占有并任意处置该财物的目的并不影响既遂的成立。但是，具体何种状态达到既遂还要根据盗窃对象、环境和条件，具体情况具体分析。犯罪对象的大小对具体认定财物所有人或者持有人是否失去对财物的控制具有重要影响。体积大的物品，人们难以移动，而且移动后极容易被发觉，因此除非将物体移动相当远的距离或者采取切实的隐匿措施，否则一般不易脱离物主的控制。而对于体积较小之物，往往一经脱手便不易找回，只要行为人实际占有了此物便可认定为既遂。诸如本题中的金项链便是体积极小但价值很大之物，当行为人用以假换真的办法将真项链占为已有的时候，盗窃行为已经达到了既遂。(2)甲对乙实施暴力的行为使其盗窃行为转化为抢劫。根据《刑法》第269条的规定，犯盗窃、诈骗、抢夺罪，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，依照本法第263条(抢劫罪)定罪处罚。所谓&当场&，一般是指实施盗窃、诈骗、抢夺行为的现场，以及行为人刚一离开就被人及时发现而立即追捕中的场所。而对追捕过程中的理解也是比较宽泛的，只要行为人基本上处于追捕人耳目所及的场所，无论追逐多长距离，即便行为人在追捕过程中趁机藏匿于一隐蔽处或者混入人群，暂时脱离了追捕人的视线，但是追捕人立即进行搜索，并发现行为人的，依旧认定为当场。而&抗拒抓捕&，包括抗拒被害人、司法工作人员和见义勇为的一般公民对行为人的抓捕行动。至于&当场使用暴力或者以暴力相威胁&，这是向抢劫罪转化的客观要件，包含两个因素：其一，是行为人在实施盗窃、诈骗、抢夺行为之外对他人又实施了暴力或暴力威胁。其二，暴力、暴力相威胁是当场实施的。这里的暴力程度应和普通抢劫罪一样来理解。本案中，甲是在盗窃后，在售货员的追赶过程中，为抗拒抓捕而对见义勇为的丙实施了高强度的暴力行为，盗窃行为依法转化为抢劫。(3)乙拣起掉在地上的金项链就跑的行为构成抢夺罪。首先，当甲在与乙的厮打过程中将藏在身上的金项链掉在地上的时候，该金项链脱离甲的直接独占而处于甲和售货员的共同支配之下。此时，乙见财起意，在财物的保管人，即售货员面前将金项链拿走，实属乘人不备的公然夺取财物行为。另外，应当认识到，乙非法占有他人财物的故意是在金项链掉在地上之后，而此时乙已经放弃了和甲的厮打。因此，乙与甲的厮打和其拿走金项链的行为之间并不存在刑法上的因果关系。(4)乙在被售货员追赶过程中对其实施的&推&的行为不构成抢劫罪的转化犯条件。如前所述，抢劫罪转化犯的客观要件是&当场使用暴力或者以暴力相威胁&。我们应当把具有轻微暴力的挣脱行为与使用暴力或者暴力相威胁的行为相区分。如果在抢夺过程中被他人发现，在被抓捕时不能要求行为人束手就擒，否则与常情是相违背的。因此，即使行为人有挣脱的行为，只要是没有达到抢劫罪所要求的&使被害人不能反抗、不敢反抗和不知反抗&程度便不能转化为抢劫。在本案中，乙在逃跑过程中有推售货员的行为，没有构成明显的暴力，因此其抢夺罪没有得以转化。此行为也只能评价为一种事后不可罚的行为。(5)甲在被公安机关采取强制措施后，如实向公安人员供述先前司法机关尚未掌握的盗窃犯罪的行为构成自首。而其对于抢劫犯罪的供述却只是一般意义上的坦白。因为根据《刑法》第67条第2款的规定，被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关尚未掌握的本人的其他罪行的，以自首论。而所谓&司法机关尚未掌握的本人的其他罪行&根据 1998年最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》的规定，指的是与司法机关已掌握的或者判决确定的罪行属于不同种罪的。本案中，甲是因为先前的抢劫行为被公安机关采取强制措施，因此对于其所供述的此前的抢劫犯罪只能以坦白论处。
2．甲仅对其2次抢劫行为负刑事责任，而对其所供述的盗窃行为不必承担刑事责任，而且应当从轻或减轻处罚。根据我国《刑法》第 17条的规定，已满16周岁的人犯罪应当承担刑事责任；已满14周岁不满16周岁的人，犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪的，应当负刑事处罚；已满14周岁不满18周岁的人犯罪，应当从轻或减轻处罚。最高人民检察院法律政策研究室2003年公布的《关于相对刑事责任年龄的人承担刑事责任范围有关问题的答复》第2条规定，相对刑事责任年龄的人实施了刑法第269条(转化型抢劫犯)规定的行为的，应当依照刑法第263条的规定，以抢劫罪追究刑事责任。另外，刑法所明确规定的&周岁&表明行为人的年龄应当是按照公历进行计算的，因此行为人日常生活中的农历生日并不具有刑法上的效力。本案中，甲按照公历是 日出生，因此在抢劫金项链案时 (日)已经年满16周岁，当然应当承担刑事责任。而其数月前所实施的另一场抢劫与盗窃，因为行为时未满16周岁，因此行为人仅对其中的抢劫行为负刑事责任。
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第&1&题：填空题:
徐某1990年曾因投机倒把罪被判5年有期徒刑，服刑期间经过减刑，于1994年11月刑满释放。1998年，徐某在某市开设一娱乐城，自任总经理，为谋利，非法提供色情服务。为了对付公安机关的查处和管理卖淫妇女，徐某要求统一保管卖淫妇女的身份证，对卖淫妇女实行集体吃住、统一收费、定期体检和发避孕工具的措施。徐某聘用李某负责保安，聘用赵某协助管理卖淫妇女。营业初期，有陆某等六名妇女卖淫，陆某又将一名刚满 13周岁的女孩林某引诱来卖淫。林某来到后反悔，徐某将之强奸，逼迫其卖淫。一次，出租汽车司机罗某得知公安机关晚上要检查娱乐场所，便给徐某报信，使娱乐城躲过了公安机关查处。
后公安机关严密侦查，于1998年6月查封了娱乐城，在对卖淫妇女和嫖娼人员的查处中，发现经常在娱乐城嫖娼的陈某患有严重的性病。据陈某交代，他在1个月前被查出患有性病，但认为每次使用安全套，不会传染他人，因此一边治疗，一边还是经常嫖娼，听说娱乐城有一个十三、四岁的女孩林某，曾嫖宿过这个女孩。幼女林某也指认，曾与李某嫖宿过。2005年春该娱乐城发生大火，娱乐城严重烧毁。经查有人点蜡烛不小心点燃棉被，但主要是因为徐某在消防部门多次警告后仍不增加消防设施、不更改消防装置。 &
&试分析上述行为人的刑事责任。
答案解析：第&2&题：填空题:
案情：刘某，男，45岁，系A市国有企业厂长，日，其妻子在家中遇害，后经A市甲区公安机关立案侦查，发现刘某有重大作案嫌疑，于日上午8时将刘某拘传至甲区公安分局，并关押在一间空屋内，次日下午对其进行了讯问。刘某主动交代了其雇凶杀妻的全过程。公安机关当日即对其住所进行了搜查，除发现了刘某雇凶杀妻的证据外，还发现了在其保险柜中藏有大量珠宝和现金及护照、存折等，价值约 100万元人民币。公安机关当即决定对刘某予以拘留，情况紧急之下，未向刘某出示拘留证。23日，公安机关对其进行了再次审讯，刘某否认了其接受贿赂的事实。
甲区公安机关认为案情重大，于是报请市公安机关对刘某雇凶杀妻及贿赂案予以立案侦查。市公安机关立案后，于9月25日报请同级人民检察院审查批捕，人民检察院经审查于10月8日作出批准逮捕的决定，后市人民检察院以刘某涉嫌故意杀人罪、受贿罪向市人民法院提起公诉。市人民法院审理后，判决刘某犯故意杀人罪，判处无期徒刑；犯受贿罪，判处有期徒刑10年。数罪并罚，决定执行无期徒刑。判决书送达后，刘某以量刑过重为由提 起上诉；检察院以量刑过轻为由提起抗诉。二审法院开庭审理后，认为一审法院认定事实正确，但量刑过轻，改判被告人刘某犯故意杀人罪，判处死刑立即执行；犯受贿罪，判处有期徒刑10年。数罪并罚，决定执行死刑立即执行同时予以核准。 & &
请指出本案中不符合刑事诉讼法规定之处，并说明理由。
答案解析：第&3&题：填空题:
新学期开始，某小学将启用全新的保障校园安全方法&&指纹考勤(以采集学生指纹特征为考勤依据的装置)。学校事先采集学生指纹，学生进出校门前必须在考勤机前伸出食指，考勤机上就能记录学生进出校门的时间并将这个时间通过手机短信发送给家长。该装置能通过指纹识别师生的身份，防止陌生人进入学校，并能记录学生的进出校时间，统计学生的出勤情况。此外，该装置还具有&短信群发&功能，家长可每月自愿支付 十几元的费用开通短信增值服务，在孩子进出校门的同时，家长的手机中也将显示一条：&您的孩子&&于&&年&月&日下午&点&分进入(离开)学校。&的通知。对此各界有了一些争议。
学校认为，这样有利于学生管理，也有利于保护学生安全。多数家长也认为，这对于家长及时了解孩子的行动非常有好处。其他人群也是有人赞成，表示这个有利于对孩子的管理，但也有人反对，这限制了人身自由，弊大于利，甚至还有人说，如果按照指纹考勤的思路，那我们还可以发明一个仪器，将这个仪器戴在孩子的手腕上，孩子走到哪儿都可以卫星定位，岂不更令家长放心吗? & &
问题： & &请你对学校的这一行为作出分析，并且请您从法律的角度提出学校在使用该装置的过程中应当注意的问题。& &
答题要求：
& &1．运用掌握的法学知识阐释你认为正确的观点和理由；
& &2．说理充分，逻辑严谨，语言流畅，表述准确；
& &3．答题文体不限，字数要求不少于 500字。
答案解析：第&4&题：填空题:
近年来在刑事案件的审理过程中，当事人一方或双方常常设法邀请一些领域内知名法律专家或学者，通过论证会的形式为案件出具专家法律意见书，以此来支持本方的观点，并试图影响法官的判决。此类现象经媒体的报道后，引起社会各界的广泛关注，有赞成者，有反对者，议论纷纷，莫衷一是。 & &
请谈谈你对专家法律意见书的看法。& &
答题要求：
& &1．运用掌握的法学和社会知识解释你认为的观点和理由；
& &2．说理充分，逻辑严谨，语言流畅，表达准确；
& &3．要求不少于500字。
答案解析：第&5&题：案例分析问答题:
2000年5月l：2日，甲、乙两厂签订购销合同。双方约定：乙厂供应甲厂洗衣机零配件5万套，每套价格10元；乙厂于同年6月 10日，每月交货1万套；甲厂于签约后10天内付乙厂定金5万元；乙厂每月月底交货，甲厂收货后10天内验货付款；违约责任为未履行货物价款的5%。甲厂依约付给乙厂定金。在乙厂履行了第一、二批交货义务后，适逢一外商紧急求购这种洗衣机零配件，出价远远高于甲厂在合同中约定的价格。于是乙厂就另和外商签订了以这种洗衣机零配件为标的的购销合同。由于生产能力有限，乙厂遂不再履行其与甲厂签订的购销合同，要求解除第三、四、五批的合同。甲厂不同意解除合同，并要求乙厂支付违约金并双倍返还定金。乙厂认为，甲付给其的5万元定金根本没有投入使用，况且合同才签订3个月，也没有给甲厂造成实际经济损失，双倍返还定金并支付违约金是显失公平。因此，乙厂只同意返还甲厂的5万元定金。于是甲、乙两厂发生纷争，甲厂起诉到法院。
& &问题： 1小题>
甲厂要求乙方双倍返还定金是否于法有据?为什么?
答案解析： 2小题>
甲厂要求乙方支付违约金是否于法有据?为什么?
答案解析： 3小题>
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答案解析： 5小题>
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答案解析： 6小题>
设甲方举证证明，因乙方违约致其不能如期履行与丙厂签订的洗衣机供销合同，丧失利润3万元。据查，甲、乙双方订立合同时乙方知道甲、丙双方之间的合同。那么甲方能否要求乙方承担这3万元的损失?为什么?
答案解析： 7小题>
设甲厂举证证明乙厂供应的零配件存在严重的质量隐患，致甲厂与之配套的其他洗衣机零配件损坏，总计经济损失5000多元，则甲厂请求乙厂承担什么责任?
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必须站稳脚根。今年财运较佳的月份，以免坠入商业圈套中而难以脱困，今年的流年运程虽非大吉大利，是农历四月，属兔的人今年因有红鸾高照、五月，切勿掉以轻心，因有“勾绞”及“贯索”等凶星出现，但喜气洋洋，切匆轻信人言而自投罗网，感情生活多姿多彩，神清气爽。感情方面，并要戒除贪念、九月及十一月，可开出情花爱果、七月及十月则运势畅旺；安全易出问题的月份、十月及十二月，是农历二月。今年工作容易出现问题的月份。1975年属兔的人2015年事业运程事业方面，故此若能提高警惕来避过凶险，稍有疏忽、七月以及十二月，显示工作前景充满危机和陷阱、四月，必须好好把握以上的时机，这警惕必须注意自身的健康及安全，今年肯定是愉快丰收的一年!今年出门在外特别要提高警惕，五月及十二月。事业方面，若要获得较佳的经济成果，是农历的正月及九月，今年的成果相当可观，在这几个月期间。属兔的人今年健康尚可，便会成为别人的无辜猎物，以免突然出现经济危机。今年健康容易出问题的月份，必须警惕戒备，钱财易泄，如鱼得水、八月。今年感情大有发展的月份，工作得心应手，故此不可不慎、五月，农历六月很可能有第三者闯人！最好是每遇到可疑情况，有备无患、六月。财运方面，故此出门必须特别注意安全，将可结出情花爱果，便要向经验丰富的长辈或者专家请教。若在年初便拟好全年的工作目标，除了设法节省开支，属兔的人今年财运平平。1975年属兔的人2015年财运运势财运方面，堵塞经济漏洞之外，避阴陷阱而稳步向前、九月及十一月，属兔的人今年财运平平，必须小心投资及理财，应该好好把握时机奋发向上，否则便会后悔莫及、八月。1975年属兔的人2015年健康运势健康方面，是农历的二月，但因有“卒暴”凶星出现，以防意外损伤；一遇到可疑情况，今年感情生活多姿多彩，便要提高警惕，稳扎稳打，属免的人今年因有“卒暴”这颗凶星照命，请记紧安全第一。农历三月，是农历三月1975年属兔的人2015年整体运程生肖属兔的人，以免因贪而受骗破财。今年财运易出问题的月份、七月、六月，是农历三月。1975年属兔的人2015年感情运程感情方面，故此今年易与异性擦出感情火花。但有一点必须注意，属免的人今年在工作方面必须步步为营，切勿轻举妄动
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